本文探討了政府采購中資格審查錯誤的事后糾正問題，結(jié)合法律法規(guī)和案例分析了采購人提請財政監(jiān)督檢查的合法性及合同成立的法律后果，強調(diào)了采購人及時復(fù)檢和合規(guī)操作的重要性，對規(guī)范政府采購行為具有借鑒意義。

發(fā)現(xiàn)資格審查等評審錯誤，能否提請財政部門監(jiān)督檢查？

文/林日清 廈門市翔安區(qū)政協(xié)

2022年10月24日，某市財政局接到市J局提請政府采購監(jiān)督檢查的函件。內(nèi)容為:J局在2022年3月10日，對某政府采購公開招標項目組織評審。經(jīng)評審，M公司所參與的聯(lián)合體中標，但因故至今未簽訂采購合同。J局函中稱，近期接到群眾信訪，反映該采購項目存在招標文件不規(guī)范問題，駐局紀檢組要求自查自糾。經(jīng)自查，發(fā)現(xiàn)該項目評審過程中資格審查存在錯誤，即有兩個供應(yīng)商提供了2020年財務(wù)狀況報告，未提交資信證明或投標保函，因為審查不慎使其錯誤通過審查，實際該項目有效投標供應(yīng)商不足三家，應(yīng)予廢標，現(xiàn)提請財政局監(jiān)督檢查。

市財政局查明:項目招標文件第四章“1.3資格審查的范圍及內(nèi)容”要求提供財務(wù)狀況報告(財務(wù)報告、或資信證明、或投標擔保函):“投標人提供的財務(wù)報告復(fù)印件(成立年限按照投標截止時間推算)應(yīng)符合下列規(guī)定:成立年限滿1年及以上的投標人，提供經(jīng)審計的上一年度的年度財務(wù)報告?！痹擁椖坑?個供應(yīng)商參與投標，扣除分別未通過資格審查和作無效投標處理的2個投標人后，剩余3個投標人成立年限均滿1年，其中:1個投標人(J公司)提供2020年度財務(wù)報告，未提供資信證明或投標擔保函;1個投標人為聯(lián)合體，聯(lián)合體中的1個供應(yīng)商(M公司)提供2020年度財務(wù)報告，未提供資信證明或投標擔保函，聯(lián)合體中另一家供應(yīng)商提供了2020年度財務(wù)報告和銀行資信證明。

該項目采購人資格審查錯誤能否事后糾正？如何糾正？

一、資格審查等評審錯誤，采購人應(yīng)在法定時間內(nèi)復(fù)核

《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《政府采購法實施條例》)第四十三條規(guī)定:“采購代理機構(gòu)應(yīng)當自評審結(jié)束之日起2個工作日內(nèi)將評審報告送交采購人。采購人應(yīng)當自收到評審報告之日起5個工作日內(nèi)在評審報告推薦的中標或者成交候選人中按順序確定中標或者成交供應(yīng)商。采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當自中標、成交供應(yīng)商確定之日起2個工作日內(nèi)，發(fā)出中標、成交通知書”。

《中華人民共和國政府采購法》(以下簡稱《政府采購法》)第四十六條第一款規(guī)定:“采購人與中標、成交供應(yīng)商應(yīng)當在中標、成交通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同”。

《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(以下簡稱“財政部令第87號”)第六十四條規(guī)定:“評標結(jié)果匯總完成后，除下列情形外，任何人不得修改評標結(jié)果:(一)分值匯總計算錯誤的;(二)分項評分超出評分標準范圍的；(三)評標委員會成員對客觀評審因素評分不一致的;(四)經(jīng)評標委員會認定評分畸高、畸低的。評標報告簽署前，經(jīng)復(fù)核發(fā)現(xiàn)存在以上情形之一的，評標委員會應(yīng)當當場修改評標結(jié)果，并在評標報告中記載;評標報告簽署后，采購人或者采購代理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)存在以上情形之一的，應(yīng)當組織原評標委員會進行重新評審，將重新評審改變評標結(jié)果的書面報告本級財政部門。投標人對本條第一款情形提出質(zhì)疑的，采購人或者采購代理機構(gòu)可以組織原評標委員會進行重新評審，重新評審改變評標結(jié)果的，應(yīng)當書面報告本級財政部門”。

財政部《關(guān)于進一步規(guī)范政府采購評審工作有關(guān)問題的通知》(財庫[2012]69號，以下簡稱“財庫69號文”)第三大點第三段規(guī)定，評審結(jié)果匯總完成后，采購人、采購代理機構(gòu)和評審委員會均不得修改評審結(jié)果或者要求重新評審，但資格性檢查認定錯誤、分值匯總計算錯誤、分項評分超出評分標準范圍、客觀分評分不一致、經(jīng)評審委員會一致認定評分畸高、畸低的情形除外。出現(xiàn)上述除外情形的，評審委員會應(yīng)當現(xiàn)場修改評審結(jié)果，并在評審報告中明確記載。

財政部令第87號適用于招標情形，財庫69號文適用所有采購方式。依法進行資格審查的主體，在招標情形中系采購人或代理機構(gòu)，在非招標情形中系評審委員會(談判小組、磋商小組、詢價小組等)，財政部令第87號所列舉的不得改評審結(jié)果的例外情形相比財庫69號文少了“資格性檢查認定錯誤”這一情形。

因此，采購人收到評審報告后，應(yīng)在前述“5+2”日內(nèi)及時復(fù)核資格審查等評審結(jié)果，如發(fā)現(xiàn)評審存在問題，應(yīng)及時提請財政部門監(jiān)督檢查，最遲不能超過中標、成交通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)。如在中標、成交通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，未發(fā)生質(zhì)疑投訴、監(jiān)督檢查等阻卻合同生效的情形的，采購人依法本應(yīng)簽訂書面采購合同，即便采購人有意拖延而未簽訂書面采購合同，也應(yīng)視為合同成立并生效。

二、該項目雖未簽訂書面形式正式合同，但在法律上合同已經(jīng)成立并生效

根據(jù)《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)第四百七十三條:“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請”，招標公告屬于要約邀請。

根據(jù)《民法典》第四百七十二條:“要約是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列條件:(一)內(nèi)容具體確定;(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束的規(guī)定，投標人遞交投標文件屬于要約。

根據(jù)《民法典》第四百七十九條:“承諾是受要約人同意要約的意思表示”、第四百八十三條:“承諾生效時合同成立，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”的規(guī)定，采購人發(fā)出中標通知書，即對投標人的投標要約作出承諾，雙方的合同關(guān)系已經(jīng)成立并生效。

根據(jù)《政府采購法》第四十六條第一款規(guī)定，采購人應(yīng)當在中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。該項目2022年3月10日發(fā)出中標通知書，J局對于采購項目資格性審查發(fā)現(xiàn)的問題，未在法定的30日合同簽訂時限內(nèi)提出，合同已經(jīng)成立。根據(jù)《政府采購法》第四十六條第二款:“中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應(yīng)商均具有法律效力。中標、成交通知書發(fā)出后，采購人改變中標、成交結(jié)果的，或者中標、成交供應(yīng)商放棄中標、成交項目的，應(yīng)當依法承擔法律責任”。J局未在法定期限內(nèi)對中標結(jié)果提出異議，則不能否定中標通知書的法律效力。

綜上，J局雖未與中標人簽訂書面合同，但合同事實上已經(jīng)成立。在本案中，簽訂書面合同，只是采購人與中標、成交供應(yīng)商對業(yè)已成立的合同關(guān)系的書面確認和細化，目的是為履約管理和政府采購合同備案行政管理的需要，并非合同成立的實質(zhì)要件。

三、采購人還須注意投標有效期延長問題

如遇因質(zhì)疑投訴處理或監(jiān)督檢查等法定程序，或其他特殊情形，造成本次招標采購活動無法在投標有效期內(nèi)發(fā)出中標通知書，招標人可向參加本次招標的有效投標人發(fā)出延長投標有效期通知書，告知將延長一定期限的投標有效期。一般至少要在投標有效期截止日30日之前，發(fā)出延長投標有效期通知書，以留足時間確保在投標有效期內(nèi)能夠發(fā)出中標通知書，也盡量能夠在投標有效期內(nèi)簽訂合同。投標人根據(jù)市場行情和自身履約能力等具體情況，作出是否同意延長投標有效期的意思表示，如同意則繼續(xù)留在該招標采購程序中，如不同意延長則退出本次招標采購。決定留在招標采購程序中的投標人繼續(xù)加入延期后的招標采購程序。

四、財務(wù)報告的跨年度問題

以福建省政府采購招標文件范本為例，招標文件第四章規(guī)定，“1.3資格審查的范圍及內(nèi)容”要求提供財務(wù)狀況報告(財務(wù)報告、或資信證明、或投標擔保函):“投標人提供的財務(wù)報告復(fù)印件(成立年限按照投標截止時間推算)應(yīng)符合下列規(guī)定:1.1成立年限滿1年及以上的投標人，提供經(jīng)審計的上一年度的年度財務(wù)報告。1.2成立年限滿半年不足1年的投標人，提供該半年度任一季度的季度財務(wù)報告或該半年度的半年度財務(wù)報告。成立年限按照投標截止時間推算。無法按照1.1、1.2條規(guī)定提供財務(wù)報告復(fù)印件的投標人，應(yīng)選擇提供資信證明復(fù)印件或投標擔保函復(fù)印件”。

公司年報通常需要一定的審計時間，如A股上市公司要求在2022年4月30日之前披露上一年度的年報。那么，2022年2月發(fā)布招標公告的項目，如果供應(yīng)商選擇提供“經(jīng)審計的上一年度的年度財務(wù)報告”。按招標文件字面意思，要提供2021年度的年度財務(wù)報告，但顯然在現(xiàn)實中因?qū)徲嬑赐瓿?，供?yīng)商不可能提供經(jīng)審計的2021年度的財務(wù)報告。此時供應(yīng)商提供了經(jīng)審計的2020年度的財務(wù)報告，能否通過資格審查?有觀點認為，供應(yīng)商客觀上不能提供2021年度的財務(wù)報告，就應(yīng)該選擇提供資信證明或投標擔保函，僅提供2020年度的財務(wù)報告不能通過資格審查。筆者認為，供應(yīng)商選擇提供財務(wù)報告，是供應(yīng)商的選擇權(quán)利。根據(jù)《政府采購法》第二十二條第二款“具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度”，以及《政府采購法實施條例》第十七條第二款“財務(wù)狀況報告，依法繳費稅收和社會保障資金的相關(guān)材料”，對于供應(yīng)商資格條件的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)審計的財務(wù)報告是最直接最全面反映供應(yīng)商的財務(wù)狀況的證明材料，其證明力優(yōu)于資信證明或投標擔保函。在2022年初，上一年度審計未完成之前，供應(yīng)商提供2020年度的財務(wù)報告，基于“法不強人所難”且鼓勵促成交易提高政府采購效率的原則，也應(yīng)被允許。

在實務(wù)中為減少爭議，可以在招標采購文件中作進一步明確約定，如“投標截止時間在6月1日后，近一年財務(wù)報告指上一年度，投標截止時間在6月1日前，近一年財務(wù)報告，如上一年度報告未出，指的是上一年度之前的一年”。

值得注意的是，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于開展營商環(huán)境創(chuàng)新試點工作的意見》(國發(fā)[2021]24號)在北京市、上海市、重慶市、杭州市、廣州市、深圳市六個城市，簡化對政府采購供應(yīng)商資格條件的形式審查，不再要求供應(yīng)商提交財務(wù)狀況報告、依法繳納稅收和社會保障資金等證明材料，以供應(yīng)商相應(yīng)的投標聲明函代替，并由供應(yīng)商對聲明函的真實性負責，采購人或其委托的采購代理機構(gòu)、評審小組(談判小組、詢價小組、磋商小組)依據(jù)投標(響應(yīng))供應(yīng)商提交的聲明函，就其是否具有健全的財務(wù)會計制度、依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄，通過大數(shù)據(jù)進行核查。

基于以上分析，財政部門最終答復(fù)J局，請其依據(jù)《民法典》規(guī)定與中標供應(yīng)商協(xié)商合同后續(xù)處理。

根據(jù)《政府采購法》第四十三條:“政府采購合同適用合同法”、財政部令第87號第七十三條:“采購人與中標人應(yīng)當根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)。政府采購合同的履行、違約責任和解決爭議的方法等適用《中華人民共和國合同法》”，該項目后續(xù)應(yīng)由J局與中標供應(yīng)商協(xié)商處理。如有必要，可根據(jù)《民法典》第五百六十二條規(guī)定與中標供應(yīng)商協(xié)商解除合同。