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邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域法律適用的思考

文／四川省電力公司涼山供電公司  楊陽

現(xiàn)代工程建設(shè)普遍采用招標(biāo)投標(biāo)機(jī)制，以求最大限度地利用市場經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益的提升。實(shí)踐證明，邀請招標(biāo)是工程建設(shè)通常采用的有效招標(biāo)方式之一。本文以邀請招標(biāo)的優(yōu)劣勢作為切入點(diǎn)，重點(diǎn)論述邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域法律適用的建議，提出加大立法工作力度、完善監(jiān)督管理等建議，為同業(yè)者提供必要的參考。

邀請招標(biāo)的優(yōu)劣勢

邀請招標(biāo)(Inviting tenders)也稱選擇性招標(biāo)，是由采購人根據(jù)供應(yīng)商或承包商的資信和業(yè)績，選擇一定數(shù)目的法人或其他組織(不能少于3家)，向其發(fā)出招標(biāo)邀請書，邀請他們參加投標(biāo)競爭，從中選定中標(biāo)供應(yīng)商的一種合作方式。

與公開招標(biāo)相比，邀請招標(biāo)優(yōu)劣勢并存。從法律適用的角度來看，應(yīng)在現(xiàn)有基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)揮邀請招標(biāo)的優(yōu)勢，應(yīng)對不足，從而實(shí)現(xiàn)其應(yīng)用的擴(kuò)大化和規(guī)范化。

1．邀請招標(biāo)的優(yōu)勢

邀請招標(biāo)的主要優(yōu)勢體現(xiàn)在三個方面：一是工作效率高。二是對象實(shí)力更有保障。三是工作成本低。由于邀請招標(biāo)的對象往往是固定的，招標(biāo)方可以直接選取具有較強(qiáng)實(shí)力的對象，邀請參與競標(biāo)，所有企業(yè)均具有施工資質(zhì)、技術(shù)條件，避免了審核工作的麻煩，體現(xiàn)出極高的工作效率，同時針對招標(biāo)投標(biāo)活動的準(zhǔn)備性投入也得到控制和降低。一些技術(shù)要求復(fù)雜或有特殊專業(yè)要求的項(xiàng)目發(fā)包，采用邀請招標(biāo)時，只有少數(shù)潛在投標(biāo)人可供選擇，可以縮短招標(biāo)時間，提前帶來效益。就參與競標(biāo)的企業(yè)而言，邀請招標(biāo)也能提升自身中標(biāo)的幾率，間接實(shí)現(xiàn)效益提升。

2．邀請招標(biāo)的劣勢

邀請招標(biāo)的劣勢體現(xiàn)在兩個方面：一是容易滋生腐敗。二是未能充分尊重市場價值規(guī)律，降低了競爭機(jī)制的積極作用。我國法律對邀請招標(biāo)的應(yīng)用有很多明確的條文規(guī)定，在滿足規(guī)定的情況下，招標(biāo)方即可開展邀請招標(biāo)。然而在此過程中，如果招標(biāo)方內(nèi)部控制工作不到位、管理上存在疏漏，負(fù)責(zé)人很可能與邀請對象存在暗箱交易，影響招標(biāo)投標(biāo)的公平性。與此同時，市場經(jīng)濟(jì)要求的公平競爭，實(shí)際上因邀請招標(biāo)被打破，實(shí)力強(qiáng)的企業(yè)可以持續(xù)獲得機(jī)會，實(shí)力較弱的企業(yè)則進(jìn)一步遭受壓制。

邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域法律適用的建議

1．加大立法工作力度

現(xiàn)階段我國法律對邀請招標(biāo)有三條核心規(guī)定：一是涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)，適宜招標(biāo)但不宜公開招標(biāo)的。二是項(xiàng)目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求，或者受自然地域環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇的。三是采用公開招標(biāo)方式的費(fèi)用占項(xiàng)目合同金額的比例過大的。滿足相關(guān)規(guī)定且經(jīng)過批準(zhǔn)，即可以進(jìn)行邀請招標(biāo)。

上述條文帶有典型的框架性特點(diǎn)。如“技術(shù)復(fù)雜”的標(biāo)準(zhǔn)并不明確，技術(shù)人員需求量大、技術(shù)實(shí)踐工序多、技術(shù)設(shè)備要求高均可納入“復(fù)雜”之列，框架性理論并不具體，無法為實(shí)際工作提供足夠參考。

實(shí)際工作中，建議以上述三項(xiàng)基本條文為基礎(chǔ)，出具區(qū)域性法規(guī)條目，各地結(jié)合自身建設(shè)工程特點(diǎn)，擬定各項(xiàng)細(xì)則。如將“技術(shù)復(fù)雜”定義為：需要動用20臺／部以上機(jī)電設(shè)備，需求50名以上專業(yè)技術(shù)工人／工程師等，使法律法規(guī)從框架到細(xì)節(jié)得到充分明確，以法律作為支撐，開展邀請招標(biāo)活動。

2．完善監(jiān)督管理

邀請招標(biāo)工作面臨腐敗問題。這一弊端無需諱言，應(yīng)在現(xiàn)有基礎(chǔ)上，以內(nèi)部外部工作聯(lián)合進(jìn)行的方式，完善監(jiān)督管理，充分發(fā)揮邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域的積極作用，降低其不利影響。

內(nèi)部工作上，要求招標(biāo)方構(gòu)建完善的內(nèi)部控制制度，實(shí)現(xiàn)權(quán)力分配和制衡，避免內(nèi)控失效和“一言堂”等問題出現(xiàn)。針對部分招標(biāo)方屬于事業(yè)單位，無法構(gòu)建與企業(yè)單位相似的內(nèi)控制度的特殊情況，應(yīng)與當(dāng)?shù)乇O(jiān)督部門、上級領(lǐng)導(dǎo)部門進(jìn)行磋商，請求上級部門、監(jiān)督部門安排人員，與招標(biāo)部門共同成立臨時控制小組，針對邀請招標(biāo)的一系列工作進(jìn)行協(xié)商、執(zhí)行，應(yīng)對制度弊端。

外部工作上，首先強(qiáng)調(diào)審計工作有效性，有效了解邀請招標(biāo)工作下各項(xiàng)收支情況，并與工程負(fù)責(zé)人、一線人員進(jìn)行交流，獲取更多具有實(shí)際價值的信息，了解是否存在各類問題。其次，因邀請招標(biāo)項(xiàng)目多屬于公共事業(yè)范疇，應(yīng)接受來自社會各界的廣泛監(jiān)督，設(shè)立問題舉報熱線，允許各級人員反映邀請招標(biāo)工作中的問題，增加監(jiān)管透明度，應(yīng)對制度現(xiàn)有不足，提升監(jiān)督管理有效性。

3．合理進(jìn)行標(biāo)底分析

對標(biāo)底進(jìn)行分析，主要作用是出具更具科學(xué)性的招標(biāo)方案，以避免流標(biāo)、造價不合理等問題。在邀請招標(biāo)過程中，因工程存在特殊性，可能導(dǎo)致造價評估困難，如建設(shè)地點(diǎn)地形條件、氣象條件惡劣，在該項(xiàng)目上的支出可能遠(yuǎn)超常規(guī)工作，但超過的額度究竟是多少，卻存在動態(tài)變化性，難以精準(zhǔn)獲知，因此，招標(biāo)部門應(yīng)責(zé)成技術(shù)人員，進(jìn)行更細(xì)致、更全面的造價分析，確定標(biāo)底。如施工地點(diǎn)位于我國新疆維吾爾自治區(qū)，面臨風(fēng)沙、高溫天氣，可根據(jù)工程工期、工人數(shù)目計算高溫補(bǔ)貼，確定風(fēng)沙影響級別，納入到預(yù)算中，滾入工程造價，使標(biāo)的更加科學(xué)可信，為邀請招標(biāo)工作提供更多科學(xué)的數(shù)據(jù)支持。

邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域法律適用的展望

1．應(yīng)用范圍的擴(kuò)大趨勢

以現(xiàn)有工作為基礎(chǔ)，可以發(fā)現(xiàn)邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域的應(yīng)用范圍正不斷擴(kuò)大，其法律適用性也日臻完善，未來該制度的推行也很可能呈現(xiàn)繼續(xù)擴(kuò)大的趨勢。我國東部社會建設(shè)情況較為良好，以區(qū)域經(jīng)濟(jì)平行發(fā)展、綜合提升為視角，未來發(fā)展的重點(diǎn)區(qū)域可能更多向中西部傾斜，中西部水網(wǎng)密布、地形條件偏高、山丘、戈壁等特殊地面較為常見，自然條件相對不夠理想，工程建設(shè)必然面臨招商乏力、引資不易的局面，很可能需要通過邀請招標(biāo)的方式，謀求獲取資金、資源和技術(shù)。這也為邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域應(yīng)用范圍的擴(kuò)大以及其法律適用性的增加提供基礎(chǔ)。

2．核心問題的解決和新問題的產(chǎn)生

當(dāng)前邀請招標(biāo)的不足能夠通過管理予以應(yīng)對，但隨著其應(yīng)用范圍的增加，新問題的產(chǎn)生讓邀請招標(biāo)力不從心。如擬定了招標(biāo)方內(nèi)部控制／聯(lián)合工作小組機(jī)制，應(yīng)對固有招標(biāo)方權(quán)力過度集中導(dǎo)致的腐敗問題，但內(nèi)部控制架構(gòu)／聯(lián)合工作小組是否能夠有效履行責(zé)任、避免權(quán)力濫用或者沆瀣一氣，同樣無從保證，這催生了邀請招標(biāo)進(jìn)一步應(yīng)用以及法律適用方面的新問題，同樣需要給予重視。可嘗試以法律的持續(xù)完善以及監(jiān)督制度等手段，謀求處理和解決。

綜上所述，邀請招標(biāo)的優(yōu)勢在于工作效率高、對象實(shí)力強(qiáng)，劣勢在于容易導(dǎo)致腐敗、降低競爭的價值。以法律適用為視角，邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域的進(jìn)一步應(yīng)用需加大立法工作力度、完善監(jiān)督管理、合理進(jìn)行標(biāo)的分析，以實(shí)現(xiàn)邀請招標(biāo)優(yōu)勢的有效發(fā)揮。

 (責(zé)編：楊金亮)